2021年11月12日，廣州市中級人民法院作出康美藥業(yè)特別代表人訴訟一審判決，52037名投資者共判賠約24.59億元，投服中心代表原告方勝訴，其中兼職獨立董事江鎮(zhèn)平、李定安、張弘承擔10%連帶賠償責任(約2.46億元)，兼職獨立董事郭崇慧、張平承擔5%連帶賠償責任(約1.23億元)。

北京市天元律師事務所高級合伙人、投服中心公益律師朱振武認為，本次一審判決繼續(xù)遵循了適度性標準，一方面認定相關獨立董事未勤勉盡責，存在較大過失，屬于康美藥業(yè)信息披露違法行為的其他直接責任人員，應當承擔與其過錯程度相適應的民事賠償責任;另一方面充分考量了相關責任人員作為兼職的獨立董事不參與康美藥業(yè)日常經(jīng)營管理的因素，在連帶責任的承擔比例上與其他具體負責日常經(jīng)營管理的高管進行了區(qū)分。康美藥業(yè)案是中國證券市場里程碑式案件，獨立董事被判承擔連帶賠償責任數(shù)額也創(chuàng)下了歷史之最，社會反響強烈，再次引發(fā)了對完善中國的獨立董事制度的思考與討論。

朱振武認為，獨立董事因治理結構而生，為制衡權利而來。中國的獨立董事制度設立的初衷更多是為了維護股東特別是中小股東的利益，但是自該制度誕生以來，獨立董事未能發(fā)揮職能反而淪為公司治理花瓶的相關案例不勝枚舉。尤其在康美藥業(yè)案件中，財務作假持續(xù)時間之長，涉及會計科目眾多，金額十分巨大的情況下，獨立董事完全沒有發(fā)現(xiàn)端倪，其中帶來的啟示或包含以下三點。

啟示一：建議進一步完善獨立董事相關立法

《公司法》《證券法》以及《上市公司治理準則》等證券法律、法規(guī)、規(guī)章及行業(yè)自律規(guī)范共同構成我國目前獨立董事的法律制度規(guī)范。2005年《公司法》第123條明確規(guī)定“上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定”，中國的公司制度正式引入獨立董事監(jiān)督機制。現(xiàn)行《公司法》122條做了相同規(guī)定。

但遺憾的是，國務院關于獨立董事專門立法至今未出臺。現(xiàn)行《公司法》《證券法》等雖然對公司董事的勤勉義務進行了規(guī)定，但均為原則性規(guī)定，一些規(guī)范性文件中雖然有部分細化標準，但法律效力層級不夠。康美藥業(yè)案一審采取了參考專職董事責任適度追究兼職獨立董事責任的原則進行判決，也反映出獨立董事專門立法方面的缺失。對此，朱振武認為，獨立董事立法工作應該積極推進，以確定獨立董事履職和管理的法定標準，完善獨立董事責任追究機制。

啟示二：以制度改革提高獨董的獨立性和專業(yè)性

朱振武表示，康美案件充分體現(xiàn)出獨立董事制度在我國施行中存在的兩大現(xiàn)實痼疾：獨立性不夠、專業(yè)性不強。

我國獨立董事提名制度設計就存在先天缺陷。我國上市公司獨立董事相當比例的任職是基于人情推薦產生，任職后雖然形式上保持獨立性，但形似而神不似，很多大股東希望獨董扮演“自己人”“花瓶”角色，無條件支持自己。另外，獨立董事的津貼決定權掌握在大股東或實際控制人手中，起不到代表中小股東監(jiān)督上市公司、大股東和管理層的作用，影響了獨立董事作用的發(fā)揮。

同時，獨立董事在專業(yè)性方面的缺陷更加明顯。我國多數(shù)獨立董事為專家、學者，職業(yè)多為教授、律師、會計師等，這些人雖具有較高的行業(yè)、財務、法律理論水平，但對公司實際經(jīng)營嚴重不熟悉，更無企業(yè)管理實踐經(jīng)驗，只擅長“紙上談兵”，　在復雜的財務作假面前只能“吃虧上當受騙”。

朱振武認為，中證中小投資者服務中心作為中小投資者的權益保護機構，可以在獨立董事的產生程序、經(jīng)濟利益上面發(fā)揮更多的作用，確保獨立董事人格、經(jīng)濟利益、產生程序、行權等方面獨立，不受大股東和公司管理層的限制。放開學歷、職稱等方面的任職要求，吸納具有實踐經(jīng)驗的人士擔任獨立董事。

啟示三：建議推行獨董職業(yè)責任強制保險制度

資料顯示，康美藥業(yè)五位獨立董事中有四位是大學教授，一位會計師事務所副主任，領取的2016、2017、2018年津貼介于7萬-10.08萬元之間，且大部分年度是7萬元。這與一審判決所需承擔連帶賠償責任額1.23億元、2.46億元相比，津貼與賠償責任極不匹配，凸顯了獨立董事極大的職業(yè)風險，引發(fā)社會高度關注。雖警示作用明顯，但也造成獨董界人心惶惶，甚至有人提出將來是否還有人愿意擔任獨立董事的質疑。

《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》明確規(guī)定，“上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險”，但是此項規(guī)定并不是一項強制性的規(guī)定，我國并無對獨立董事的責任搭配相應的強制保險制度。

因此，我國可借鑒國外經(jīng)驗，為給予獨立董事安全感，使他們能夠堅定的履行獨立董事職責，保持充分獨立性，我們需要逐步完善獨立董事責任保險制度。由公司單獨或和獨立董事共同出資購買責任險，對被保險獨立董事在履行職務過程中因過失行為而被追究個人責任時，由保險公司負責賠償該獨立董事應當承擔的民事賠償責任。對此，朱振武建議，獨立董事責任保險費用應由上市公司和獨董本人共同分擔，并由上市公司承擔主要部分為宜，一方面可以促進獨立董事積極履責，另一方面可以增強其責任感，實現(xiàn)權利與義務的對等。

關鍵詞： 制度 責任 藥業(yè) 董事 康美